Календарь событий

25

сентябрь

сентябрь

пн вт ср чт пт сб вс
 
 
 
 
1
 
2
 
3
 
4
 
5
 
6
 
7
 
8
 
9
 
10
 
11
 
12
 
13
 
14
 
15
 
16
 
17
 
18
 
19
 
20
 
21
 
 
23
 
24
 
 
 
 
 
 
30
 
 

Государственные и муниципальные образования как субъекты группы лиц.

Положения Закона о конкуренции устанавливают, что в группу лиц могут входить физические и юридические лица. При этом закон не делает каких-либо исключений, исходя из характера или разновидности юридических лиц. Гражданский кодекс РФ распространяет на РФ, субъектов РФ и муниципальные образования, при их участии в гражданско-правовых отношениях, нормы гражданского законодательства о юридических лицах. Однако это лишь юридический прием, на основании которого нельзя  относить РФ, субъект РФ или муниципальное образование к категории юридических лиц. Поэтому следует признать, что РФ, субъект РФ или муниципальное образование как таковые не могут рассматриваться в качестве участников группы лиц.

Однако необходимо учитывать два аспекта. Во–первых, от имени РФ, субъектов РФ и муниципальных образований приобретают права и несут обязанности их органы в рамках, предоставленных им компетенций. Поэтому в качестве участника группы вместо РФ или субъекта РФ выступают  их уполномоченные органы – министерства, департаменты или комитеты по управлению имуществом. Данные органы являются юридическими лицами, ведут бухгалтерский учет, имеют самостоятельный баланс. Поэтому нет никаких формальных оcнований исключать государственные или муниципальные органы из круга юридических лиц, способных входить в группу лиц.

Однако для того, чтобы стать членом группы одного статуса юридического лица мало, необходимо иметь возможность оказывать влияния на действия других членов группы, то есть находиться в зависимом состоянии. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования наделяют соответствующие органы компетенцией по управлению акциями (долями), находящимися в федеральной или муниципальной собственностью. Закон о конкуренции считает, что если  юридическое лицо имеет в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале  хозяйственного общества (товарищества), то это является самостоятельным основанием для объединения в группу. Приведенные заключения показывают, что исходя из буквального толкования закона, органы государственной власти и местного самоуправления не имеют признаков, которые могли бы допустить их исключение из круга лиц, способных образовывать группу.

Таким образом, государственные и муниципальные образования не могут являться членами группы лиц непосредственно, но могут входить в состав группы в лице своих уполномоченных органов.

Учет активов и выручки государственных и муниципальных органов.

Остается неясным, каким образом учитывать актив и выручку государственных и муниципальных органов. Обратимся к буквальному смыслу положений законодательства. Пороговые значения в зависимости от контекста их применения определяются как:

- суммарная стоимость активов по последним балансам лиц (групп лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество, которого и (или) права, в отношении которого приобретаются;

- суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год лиц (групп лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество, которого и (или) права,  в отношении которого приобретаются;

- стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество, которого и (или) права,  в отношении которого приобретаются.

Из буквального прочтения норм Закона о конкуренции, устанавливающих порядок расчета пороговых значений, с учетом мнения судебных органов, можно сделать следующие выводы:

  1. Необходимо учитывать активы или выручку всех лиц, входящих в группу, у которых указанные активы и выручка имеются.
  2. Активы и выручка определяются в соответствии с порядком ведения бухгалтерского учета в РФ.

Активы и выручка понятия бухгалтерские, и могут применяться лишь в отношении лиц, ведущих бухгалтерский учет. К таким лицам не относятся физические лица, в том числе и индивидуальные предприниматели, а также организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения. Также очевидно,  что стоимость активов и выручки РФ, субъектов РФ и муниципальных образований не может учитываться для целей определения пороговых значений, так как данные субъекты не ведут бухгалтерского учета, не являются юридическими лицами и их активы или выручка не соответствуют смыслу тех активов и выручки, которые антимонопольное законодательство требует учитывать при определении пороговых значений.

В отличие от государственных и муниципальных образований, создаваемы е ими органы, являются юридическими лицами, имеют самостоятельный баланс, а значит, могут определять и активы и выручку. Однако имущество, которым они управляют или приобретают, не принадлежит данным органам, оно является федеральной собственностью, собственностью субъекта РФ или муниципальным имуществом. Федеральное или муниципальное имущество не учитывается на балансе этих органов. На балансе органа может быть учтено только имущество, переданное ему в оперативное управление для целей обеспечения деятельности соответствующего органа.

Таким образом, учитывать имущество, которым управляют государственные и муниципальные органы в качестве их активов не имеется оснований. Однако  активы и выручка, предназначенные и используемые для обеспечения функционирования соответствующего органа, которые орган учитывает на своем балансе, следует принимать в расчет при определение пороговых значений. То же выводы справедливы и в отношении выручки.

 Данные заключения, к сожалению, не меняют ситуацию коренным образом, поскольку через принадлежность государственных или муниципальных органов к производной группе лиц, в нее вовлекаются  юридические лица, зависимые от данных субъектов, которые ведут бухучет, имеют реальные активы и выручку, порой довольно значительные.

Иные последствия причастности к неопределенной группе лиц.

Причастность к производной группе лиц создает проблемы не только в сфере антимонопольного законодательства. Как уже указывалось выше – субъекты, входящие в одну группу всегда являются аффилированными лицами. Наличие аффилированности учитывается во многих случаях и во многих областях права. Например, при покупке более 30 % акций общества, приобретатель обязан сделать остальным акционерам обязательное предложение о покупке акций. При этом 30 % барьер определятся с учетом акций, принадлежащих не только приобретателю, но и его аффилированным лицам.  Приобретение лицом более 95 % акций общества требует обязательного выкупа остальных акций. Пороговое значение также устанавливается с учетом акций, принадлежащих аффилированным лицам.  Кроме того, акции аффилированных лиц учитываются при определении наличия заинтересованности в совершение сделки. При вхождении в неограниченную производную группу организация не в состоянии будет надлежащим образом исполнять обязанности по раскрытию информации об аффилированных лицах и  учету аффилированных лиц.  За подобные нарушения закон предусматривает гражданско-правовую и административную ответственность.

При участии лица, совершающего сделку в производной неограниченной группе лиц, ему понадобиться   информация о наличии определенных акций у всех лиц, входящих в группу. В противном случае будет существовать риск наступления неблагоприятных последствий.

Налоговые органы, определяя наличие взаимозависимости налогоплательщиков, исходят из любой формы зависимости, которая упоминается в нормативно-правовых актах. Следовательно, автоматически полагает взаимозависимыми всех лиц, входящих в группу лиц.

Неутешительные выводы.

Несложно предвидеть с каким проблемами может столкнуться лицо, входящее в производную группу с неопределенным и неограниченным количеством участников. Даже лица, которые субъекту совершенно неизвестны, могут быть признаны его аффилированными лицами, или взаимозависимыми с ним. Таким образом, для лица, входящего в производную группу, даже при его осмотрительном и добросовестном поведении,  исключается возможность полного устранения рисков, основанных на нарушении законодательства об учете влияния различных форм зависимости. Попытка устранить возможность возникновения производных неограниченных групп, путем системного толкования положений законодательства о группах лиц не увенчалась успехом. Судебная практика до сегодняшнего момента не затрагивала вопросов, связанных с производными группами в том разрезе, в котором они были поставлены в настоящей статье. Представляется, что это связано не отсутствием проблемы как таковой, а с нежеланием контролирующих органов, отслеживать состав производных групп полностью, ограничиваясь самым явным и близким кругом зависимых лиц. Если же соответствующая воля у контролирующих органов появится, негативные последствия не заставят себя долго ждать. Организация, намеренная осуществить сделку не в состоянии будет оценить риски, с ней связанные. У организации отсутствует необходимая информация не только о суммарной стоимости активов или выручке по неограниченной группе, но и вообще о составе группы. В такой ситуации организация вынуждена действовать вслепую, надеясь, что антимонопольные органы, также не смогут отследить групповую принадлежность. Такое состояние нельзя признать нормальным. В руках контролирующих  органов имеется инструмент, с помощью которого он может привлечь к ответственности практически любое лицо, принадлежащее к производной группе, причем данное лицо может даже не догадываться о совершенном нарушении.

По своей сути, вхождение в состав производной группы означает, что данное лицо лишается возможности свое волей влиять на вопросы принятия на себя определенных обязанностей. Таким образом, нарушается основной принцип гражданского права – приобретать права и нести обязанности своей волей и в своих интересах. Исправлено такое нарушение может быть путем корректировки положений Закона о конкуренции о производных основаниях включения в группу лиц, направленной на устранение неопределенности размеров группы и ее состава.

Статья подготовлена Куниным Леонидом- руководителем отдела проектного консультирования Юридической компании DAYLIGHT

 

 

18.08.2017

Комментарии

Необходимо перейти по ссылке https://m.facebook.com/story.php?story_fbid=691270261070494&id=266162790... >>>
0
0
Россия выпускает 480 тысяч инженеров в год. Это мировой рекорд.  США занимает второе место с ежегодным выпуском «только» 260 тысяч. >>>
0
0
 
 
 
© 2017 "Dиректориум"

SSL

Разработка бренда и дизайн сайта — CBI consult