Календарь событий

18

февраль

февраль

пн вт ср чт пт сб вс
 
 
 
 
1
 
2
 
3
 
4
 
5
 
6
 
7
 
8
 
9
 
10
 
11
 
12
 
13
 
14
 
15
 
16
 
17
 
18
 
19
 
20
 
21
 
22
 
23
 
24
 
25
 
26
 
27
 
28
 
 
 
 

Правовые аспекты существования неограниченных групп лиц

Зависимые состояния в российском законодательстве

Современное российское законодательство в различных областях права активно использует институт "зависимых состояний". Под зависимым состоянием понимается правовое состояние порождающее возможность одного лица определять или иным образом влиять на юридическое или экономическое поведение другого лица. В корпоративном праве зависимые состояния находят свое выражение в аффилированности юридических и физических лиц, отношениях материнского и дочернего общества, заинтересованности в осуществлении сделок; в антимонопольном законодательстве получило распространение понятие "группа лиц"; налоговое право эксплуатирует взаимозависимость налогоплательщиков. Указанные правовые институты могут опосредовать различные общественные отношения,  могут различаться конкретным содержанием и критериями отнесения к сфере их регулирования,  но всегда имеют одну общую основу – потенциальная возможность одних субъектов воздействовать на юридические поступки других. Основания возникновения зависимых состояний весьма разнообразны, могут устанавливаться различными нормативно-правовыми актами,  и составлять различные комбинации. Иногда непродуманная формулировка нормы, определяющей состояние лиц как зависимых, может рождать абсурдные ситуации.

Группа лиц. Основания возникновения.

Термин "аффилированные лица" употребляется в нескольких нормативно-правовых актах. Однако само понятие раскрывается только в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее – Закон № 948-1). Характерно, что законодатель отменил данный закон, оставив действующей лишь одну статью – определяющую понятие "аффилированные лица". Очевидно, считая, что ее существование необходимо для единообразия применения данного института другими нормативными актами.

Закон определяет, что аффилированные лица – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. И конкретизирует данное положение, указывая отдельные, не вызывающие сомнения, случаи аффилированности. В числе таких не вызывающих сомнение примеров упоминается, что :

- аффилированными лицами юридического лица являются все лица (юридические и физические), входящие в одну группу с этим юридическим лицом;

- аффилированными лицами физического лица являются все лица (юридические и физические), входящие в одну группу с этим физическим лицом.

Определение группы лиц дается уже новым Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции". Закон перечисляет обстоятельства, наличие которых позволяют относить юридические и физические лица к одной группе лиц. При этом основания признания лиц аффилированными и основания отнесения лиц к одной группе в части совпадают, а в части различаются. Следовательно, такое обстоятельство  как наличие аффилированности двух лиц  не всегда является причиной отнесения их к одной группе лиц. Правила формальной логики позволяют, сопоставив понятия "группа лиц" и "аффилированные лица",  определить первую аксиому - любые лица, входящие в одну группу являются аффилированными, но не любые аффилированные лица, непременно включаются в одну группу.

Всего Закон о конкуренции указывает 8 самостоятельных оснований, наличие каждого из которых позволяет объединить лиц в одну группу. Девятое основание является производным и позволяет объединять в одну группу лица, каждое из которых по какому-либо из 8 самостоятельных оснований входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо из 8 самостоятельных оснований.

Пример 1. ЗАО "Меркурий" входит в одну группу с ООО " Солнце", поскольку ООО "Солнце" принадлежит более 50 % голосующих акций ЗАО "Меркурий".  ЗАО "Венера" входит в одну группу с ООО "Солнце", поскольку более чем пятьдесят процентов количественного состава совета директоров  того и другого общества составляют одни и те же физические лица. Поскольку ЗАО "Меркурий" и ЗАО "Венера", хотя и по разным основаниям, но входят в одну группу с  ЗАО "Солнце", то ЗАО "Меркурий" и ЗАО "Венера" считаются входящими в одну группу по производному основанию.  Более того – все три общества будут входить в одну группу лиц, поскольку каждое из них, является "одним и тем же лицом", с которым каждое из двух оставшихся обществ по разным основаниям входит в одну группу. Таким образом, имеется четыре группы лиц:

  1. ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце";
  2. ЗАО "Венера" – ООО "Солнце";
  3. ЗАО "Меркурий" – ЗАО "Венера";
  4. ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце" – ЗАО "Венера".

Очевидно, что три первых группы являются частями четвертой и поглощаются ею. Поэтому рассматривать эти группы для целей учета зависимого состояния будет неправомерным ограничением групповой принадлежности. Данные группы перестают существовать как самостоятельные объекты и учитываться должно только  наличие группы ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце" – ЗАО "Венера" в ее полном составе.

Отметим, что в первых трех группах (ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце"; ЗАО "Венера" – ООО "Солнце"; ЗАО "Меркурий" – ЗАО "Венера") субъекты объединены в группу по самостоятельным признакам. Группу, в которой субъекты находятся в зависимом состоянии только по самостоятельным признакам, далее будем называть "самостоятельной группой". В группе ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце" – ЗАО "Венера" субъекты объединены по производному признаку – такие группы будем именовать "производными группами". Отсюда вторая аксиома – самостоятельная группа теряет самостоятельность и поглощается производной группой при  включении любого члена самостоятельной группы в производную. 

Пример 2. Продолжим рассматривать ситуацию Примера 1. Предположим, что ЗАО "Венера" приобрело более 50 % долей в уставном капитале ООО "Земля". Осуществление данной сделки приведет ООО "Земля" в одну группу с ЗАО "Венера" на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 9 Закона о конкуренции. Но в одну группу с ЗАО "Венера" уже входят ООО "Солнце" и ЗАО "Меркурий". Вторая часть производного основания гласит  - любые лица, входящие по любому самостоятельному основанию в одну группу с лицом, входящим в группу лиц по производному основанию – входит в группу лиц, объединенных по производному основанию. Таким образом, ООО "Земля" через состояние зависимости с  ЗАО "Венера" попадает в одну группу не только с ним, но и со всеми лицами, с которыми ЗАО "Венера" входит в группу по производному основанию. Теперь группа, образованная в Примере 1 будет выглядеть следующим образом: ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце" – ЗАО "Венера" – ООО "Земля".

Неограниченные группы лиц.

Очевидно, что при появлении оснований для включения в группу с любым из вышеуказанных обществ новых членов, состав группы, образовавшийся вокруг ООО "Солнце" будет расширяться. Чем активней будет предпринимательская деятельность лиц, входящих в "солнечную группу", тем больше вероятность возникновения зависимых состояний, приводящих все новых и новых лиц в эту группу. При определенных обстоятельствах, процесс расширения группы может стать лавинообразным и принять неконтролируемый характер. Основным условием для развития такой цепной реакции является наличие производной группы лиц. Все иные лица, у которых возникает или уже имеется зависимость с любым членом такой группы по самостоятельному основанию будут автоматически включаться в  производную группу.

Теоретически не может исключена ситуация когда все юридические и физические лица, обладающие право-дееспособностью и находящиеся под гражданской юрисдикцией РФ, будут входить в одну группу лиц.

Такая модель кажется фантастичной, если рассматривать обычные юридические и физические лица. Однако, если представить, что на каком-то этапе в группу лиц войдет РФ и субъект Федерации, то получится картина весьма недалекая от критической.

Пример 3. Существует группа лиц, в которую входят: ЗАО "Меркурий" – ООО "Солнце" – ЗАО "Венера" – ООО "Земля". Генеральным директором ООО "Земля" является г-н Иванов, а его супруга – г-жа Иванова является генеральным директором ОАО "Юпитер". Более 50 % голосующих акций ОАО "Юпитер" находится в собственности города Москва. Тогда при включении ООО "Земля" в "солнечную группу" в ее состав, может быть и не желая того, автоматически войдут г-н Иванов , как составляющий одну группу с ООО "Земля", г-жа Иванова как входящая в одну группу с супругом, ОАО "Юпитер" как лицо, принадлежащее к одной группе с г-жой Ивановой и г.Москва, как субъект входящий в одну группу с ОАО "Юпитер".

Все означенные лица последовательно входят в состояние зависимости с членом производной группы  по различным самостоятельным основаниям. Город Москва в свою очередь входит в самостоятельные группы по различным основаниям с огромным количеством коммерческих обществ в уставных капиталах, которых город участвует; унитарных предприятий и учреждений, которые город создал, а также  иных юридических лиц. Таким образом, после включения в производную группу г.Москва в качестве субъекта группы, все эти предприятия и организации автоматически войдут в ту же группу. Определить границы такой группы будет физически невозможно или несоразмерно сложно, поскольку она будет неконтролируемо увеличиваться с течением времени (далее будем именовать  группу лиц,  в которую входят государственные или муниципальные образования – неограниченной группой лиц). Для контроля за неограниченной группой необходимо создание постоянно действующей автоматизированной системы управления (АСУ). Создание АСУ для одной группы лиц задача посильная. Но город Москва будет входить не в одну, а тысячи производных групп, которые будут пересекаться между собой, разрастаться и взаимно поглощаться на манер одноклеточных организмов. Затронуты будут не только предприятия Москвы, но и иных регионов. Здесь уже понадобится глобальная система накопления информации и контроля.

Производное основание включения в группу лиц можно рассматривать как "юридический вирус" – будучи однажды примененным, он поражает сначала одну группу лиц, превращая ее из самостоятельной группы в производную, а затем все лица, которые попадают в состояние зависимости с членами "зараженной группы" и присоединяет их к последней.

Негативные последствия участия в неограниченной группе лиц.

Практические последствия включения организации в неограниченную группу лиц заключаются в следующем: антимонопольное законодательство устанавливает ряд ограничений, формальных требований и иным образом создает для организаций и физических лиц дополнительные обязанности. Наличие или отсутствие таких дополнительных обязанностей может быть связано с наличием у организации активов определенной стоимости и определенной выручки. Превышение порогового значения стоимости активов или выручки приводит к возникновению необходимости:

- получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение определенных сделок, если суммарная стоимость активов лиц, участвующих в сделке превышает 7 миллиардов рублей, или их суммарная  выручка за последний год превышает 10 миллиардов рублей и при этом стоимость активов продавца превышает 150 миллионов рублей/

Кроме того, Закон о конкуренции указывает на возможность последующего уведомления антимонопольного органа о совершении определенных сделок, если:

1) сделки, иные действия осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;

2) перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;

3) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.

Несоблюдение порядка предварительного или последующего уведомления антимонопольного органа влечет за собой применение к нарушителю мер гражданско-правовой ответственности в виде признания сделки недействительной и административной ответственности в виде наложения штрафа.

Существует ли законная возможность не учитывать активы или выручку всех лиц, входящих в производную группу, при исчислении пороговых значений или состава группы лиц? Прежде всего, следует уяснить, что имеет в виду законодатель под фразой <…лиц (групп лиц), приобретающих …>? Ее можно понимать как указание на необходимость суммирования активов (выручки) всех лиц, входящих в группу, если приобретателем является хотя бы одно из лиц, входящих в группу. Либо как необходимость суммирования активов группы, в том случае, если приобретателем является группа как таковая. Представляется, что при решении данного вопроса следует согласиться с позицией ФАС Северо-Западного округа, который указал первой и апелляционной инстанциям на ошибочность их вывода относительно того, что <…по смыслу Закона о конкуренции группа лиц является самостоятельной категорией приобретателя акций (долей) >. Пояснив при этом, что <… группа лиц не обладает гражданской правосубъектностью, позволяющей иметь, приобретать, осуществлять гражданские права, исполнять гражданские обязанности. В сделке всегда участвуют конкретные физические или юридические лица.>  Кассационная инстанция также выразила следующую правовую позицию: " учитывается суммарная балансовая стоимость активов не только приобретателя и отчуждателя доли, но хозяйствующих субъектов, входящих в группу лиц приобретателя. При этом положения Закона о конкуренции, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются и на группу лиц."  В другом случае, суд указал, что обязанность по получению предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделки лицами, суммарная стоимость активов которых превышает установленный предел ….не зависит от того, кто конкретно из группы лиц заключает договор. Данный судебный акт является наиболее показательным, так как суд при определение суммарной стоимости активов учел активы, всех лиц входящих в холдинг с  ОАО "Копейка-Столица", то есть значительного количества юридических лиц.

Если мы имеем дело с неограниченной группой лиц получается , что при совершении лицом, являющимся субъектом данной группы, сделки контролируемой антимонопольным законодательством, необходимо учитывать активы и выручку всех лиц , входящих  в группу. Но в неограниченную группу  могут входить сотни организаций и установить конкретные границы группы не представляется возможным. В любом, случае весьма велика вероятность, того, что с учетом активов или выручки всех организаций, входящих в производную группу пороговые значения будут превышены. Однако субъект неограниченной группы может не иметь информации о всех ее участниках, тем более о их финансовых показателях. Ситуация представляется достаточно рискованной. Поэтому, признавая, что для расчета пороговых значений принимается во внимание не только стоимость активов или выручки лиц, участвующих в сделке, но и активы или выручка всех лиц, входящих с лицами, участвующими в сделке в одну группу, важно установить может ли РФ, субъект РФ или муниципальное образование входить в состав группы лиц в принципе. 

 

Статья подготовлена Куниным Леонидом- руководителем отдела проектного консультирования Юридической компании DAYLIGHT

 

09.08.2017

Директор Ассоциации «Директориум» Виктор Митр выступил с официальным обращением к членам и участникам Сообщества, в котором он подчеркнул необходимость всеобщего экспертного анализа проектов нормативных документов, регламентирующих организацию деятельности и порядок взаимодействи >>>
0
0
Команда Ассоциации «Директориум» начинает практику переговоров с зарубежными инвесторами в формате видеоконференций, на первом организационном совещании 10 февраля присутствовал официальный представитель соорганизатора инвест-миссий Арабского залива Халид Али Салем. >>>
0
0
 
 
 
© 2019 Dиректориум/
Разработка бренда и дизайн сайта — CBI consult